近期，新型冠狀病毒肺炎疫情牽動(dòng)了全國(guó)上下億萬(wàn)同胞的心，也受到了全世界的關(guān)注。當(dāng)?shù)貢r(shí)間1月30日晚，世衛(wèi)組織宣布將疫情列為國(guó)際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件，但同時(shí)也就我國(guó)政府為應(yīng)對(duì)疫情采取的有力措施進(jìn)行了充分肯定。為有效應(yīng)對(duì)疫情，近期國(guó)務(wù)院辦公廳和各地政府部門(mén)均下發(fā)緊急通知，延長(zhǎng)春節(jié)假期和推遲企業(yè)復(fù)工時(shí)間。對(duì)建筑企業(yè)而言，除了因政府部門(mén)要求直接導(dǎo)致的停工外，疫情的影響也將體現(xiàn)在職員復(fù)工、勞務(wù)招聘、材料采購(gòu)、物資運(yùn)輸?shù)雀鱾�(gè)方面，從而對(duì)在建工程的工期和費(fèi)用產(chǎn)生較大影響。對(duì)此，本文總結(jié)歸納了實(shí)務(wù)中可能出現(xiàn)的若干問(wèn)題，并提供應(yīng)對(duì)建議與各建筑企業(yè)探討分享。
一、 對(duì)于政府要求推遲復(fù)工的通知，建筑企業(yè)應(yīng)如何響應(yīng)？
1月27日，國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于延長(zhǎng)2020年春節(jié)假期的通知》，延長(zhǎng)2020年春節(jié)假期至2月2日。隨后，各地人民政府和建設(shè)行政部門(mén)又陸續(xù)發(fā)布了相關(guān)地方性文件，要求企業(yè)進(jìn)一步推遲復(fù)工時(shí)間（具體請(qǐng)見(jiàn)附件一：各級(jí)政府已發(fā)布的推遲復(fù)工主要通知匯總），而北京市、上海市、江蘇省、云南省等地政府部門(mén)更是明確要求相關(guān)建設(shè)工程不得早于規(guī)定日期復(fù)工或新開(kāi)工。對(duì)于上述要求建筑企業(yè)推遲復(fù)工的通知，企業(yè)可分情況予以響應(yīng)：
對(duì)屬于通知規(guī)定的推遲復(fù)工范圍內(nèi)，即未承擔(dān)特殊建設(shè)任務(wù)的大部分建筑企業(yè)，應(yīng)積極響應(yīng)政府要求采取推遲復(fù)工等相應(yīng)措施，否則根據(jù)《傳染病防治法》、《突發(fā)事件應(yīng)對(duì)法》等法律法規(guī)，企業(yè)和相關(guān)負(fù)責(zé)人員將面臨行政處罰乃至刑事責(zé)任。同時(shí)，在推遲復(fù)工期間企業(yè)還應(yīng)注意：
（1）企業(yè)原則上不得要求員工提前復(fù)工，以減少人員聚集。但一些地方如上海市對(duì)于繼續(xù)生產(chǎn)不會(huì)造成人員流動(dòng)以及因特殊原因確需提前復(fù)工的企業(yè)等也安排了審核報(bào)備機(jī)制，如企業(yè)確有需求可進(jìn)行申請(qǐng)。除此之外，有條件的企業(yè)也可鼓勵(lì)職工在家上班（如對(duì)于設(shè)計(jì)和文案類工作）；
（2）企業(yè)應(yīng)按照政府要求做好疫情排查和員工宣傳、教育和防控工作，及時(shí)掌握人員動(dòng)向和身體狀況，遇有異常情況及時(shí)處理并上報(bào)衛(wèi)生防控部門(mén)；做好響應(yīng)推遲復(fù)工的建設(shè)計(jì)劃調(diào)整安排，及時(shí)下達(dá)外來(lái)務(wù)工人員延期返程的指令，確保建設(shè)工作秩序。
對(duì)不屬于通知規(guī)定的推遲復(fù)工范圍內(nèi)，即涉及公共事業(yè)運(yùn)行必需、疫情防控必需以及其他涉及重要國(guó)計(jì)民生的建筑企業(yè)，如火神山、雷神山等應(yīng)急醫(yī)院項(xiàng)目的工程實(shí)施單位以及保障城市運(yùn)行的市政工程公司等，可按照有關(guān)規(guī)定開(kāi)工建設(shè)。但企業(yè)需做好在崗職工和工地人員的防疫保護(hù)以及監(jiān)測(cè)排查措施，并按照相關(guān)法規(guī)和勞動(dòng)行政部門(mén)的要求做好相關(guān)安排。
二、 本次疫情可能會(huì)對(duì)在建工程造成哪些影響？
由于目前疫情還在發(fā)展之中，建議建筑企業(yè)密切關(guān)注企業(yè)所在地和工程所在地政府發(fā)布的推遲復(fù)工通知，并全面判斷可能產(chǎn)生的影響和風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)目前各地的通知要求，企業(yè)受到的具體影響可能包括：
由于工程所在地政府明確要求推遲復(fù)工或因工地發(fā)生疫情等原因直接導(dǎo)致工程推遲復(fù)工或新開(kāi)工，進(jìn)而影響項(xiàng)目整體工期無(wú)法預(yù)期實(shí)現(xiàn)；
工程所在地未強(qiáng)制要求推遲復(fù)工或新開(kāi)工，但因工程所需勞務(wù)和物資所在地采取停工停產(chǎn)或限制人員物資流動(dòng)等措施，間接影響到工程的復(fù)工或新開(kāi)工以及工程的實(shí)際建設(shè)進(jìn)度；
工程可如期正常開(kāi)工，但受疫情影響（包括現(xiàn)場(chǎng)的疫情排查和消毒、醫(yī)療防護(hù)用具的購(gòu)買(mǎi)、疑似感染人員的隔離和處置；以及現(xiàn)場(chǎng)以外的政府管控措施或疫情本身導(dǎo)致勞務(wù)和物資緊缺和費(fèi)用上漲）導(dǎo)致成本大幅增加。
三、 本次疫情是否構(gòu)成不可抗力？
我國(guó)法律對(duì)不可抗力的定義為“不能預(yù)見(jiàn)、不能避免且不能克服的客觀情況”。從2003年“非典”期間的司法實(shí)踐[1]以及目前部分地方的指導(dǎo)性規(guī)定[2]來(lái)看，
流行病疫情可作為不可抗力的一種情形，但具體到本次疫情以及特定的工程合同而言，疫情所造成的影響是否構(gòu)成不可抗力并可以此作為履行合同的免責(zé)事由需根據(jù)個(gè)案情況而定，具體來(lái)說(shuō)：
由于不可抗力事件一旦發(fā)生將導(dǎo)致工程項(xiàng)目重大風(fēng)險(xiǎn)，很多工程合同會(huì)就不可抗力的定義和法律后果進(jìn)行明確約定。如我國(guó)已發(fā)布的《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》、《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》等均已明確將“瘟疫”列為不可抗力的一種，并約定了發(fā)生此種情形時(shí)的處理程序和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)原則。因此，建筑企業(yè)首先可根據(jù)工程合同的約定，確定本次疫情是否構(gòu)成合同下的不可抗力以及相關(guān)處理程序和法律后果；
但目前市場(chǎng)上使用的部分工程合同范本，如《工程總承包合同示范文本（試行）》以及國(guó)際常用的FIDIC合同條件并未將“瘟疫”明確列為不可抗力的一種，一些使用自行編制合同的工程項(xiàng)目也可能存在類似定義不明的情況。在此情形下，合同雙方就本次疫情是否構(gòu)成不可抗力以及其法律后果可能發(fā)生爭(zhēng)議。根據(jù)法律規(guī)定和司法實(shí)踐，一般來(lái)說(shuō)疫情等突發(fā)重大事件只有在達(dá)到對(duì)合同履行造成實(shí)質(zhì)性障礙的程度，受影響的一方才可以不可抗力為由主張免除部分或全部責(zé)任。因此，本次疫情是否構(gòu)成不可抗力需根據(jù)其對(duì)工程項(xiàng)目的影響程度進(jìn)行判定。如由于工程所在地遭受嚴(yán)重疫情而直接導(dǎo)致全面停工的，可認(rèn)為疫情構(gòu)成不可抗力；而如果只是因?yàn)橐咔殚g接導(dǎo)致工程成本有所增加，尚未達(dá)到阻礙開(kāi)工建設(shè)程度的，則較難主張構(gòu)成不可抗力，但可根據(jù)合同具體約定以法律變更、市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)等理由要求調(diào)整合同價(jià)格，或適用情勢(shì)變更制度，通過(guò)司法程序請(qǐng)求變更或解除合同。
四、 建筑企業(yè)因疫情導(dǎo)致工期延長(zhǎng)或費(fèi)用損失的，能否進(jìn)行索賠？
根據(jù)上述分析，建筑企業(yè)可根據(jù)受到疫情影響的不同，以不可抗力等合同和法律依據(jù)，依法向業(yè)主進(jìn)行工期和費(fèi)用索賠：
對(duì)于受到本次疫情嚴(yán)重影響而可認(rèn)定為遭遇不可抗力的，根據(jù)《合同法》以及市場(chǎng)上主要的工程合同范本約定，建筑企業(yè)因此不能履行合同的首先可部分或全部免除責(zé)任，即業(yè)主不能就此提起反索賠。其次建筑企業(yè)有權(quán)要求對(duì)工期進(jìn)行順延，但對(duì)于工程停工所造成的費(fèi)用損失，原則上應(yīng)由建筑企業(yè)和業(yè)主合理分擔(dān)。即建筑企業(yè)一般僅能就工期延誤所造成的成本費(fèi)用（如停工期間必須支付的工人工資、工程損壞造成的財(cái)產(chǎn)損失、按照發(fā)包人要求照管和清理工程的費(fèi)用等）進(jìn)行索賠，而不能就利潤(rùn)損失進(jìn)行索賠，因此而發(fā)生的自身人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失也由建筑企業(yè)自行承擔(dān)。
如建筑企業(yè)受疫情影響有限，未達(dá)到構(gòu)成不可抗力程度的，企業(yè)可考慮引用法律變更、市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)等相關(guān)條款要求調(diào)整合同價(jià)格或進(jìn)行索賠。但無(wú)論疫情是否構(gòu)成不可抗力，建筑企業(yè)可調(diào)價(jià)或索賠的具體范圍仍應(yīng)根據(jù)合同的具體約定確定。例如合同已明確在不可抗力情形下建筑企業(yè)只能索賠工期，而合同價(jià)格不予調(diào)整也可不進(jìn)行費(fèi)用索賠的，則會(huì)對(duì)企業(yè)要求業(yè)主予以費(fèi)用補(bǔ)償造成障礙。另外，作為總承包商的建筑企業(yè)在面對(duì)分包商和供應(yīng)商因疫情提出的索賠時(shí)，也應(yīng)根據(jù)相關(guān)合同的約定分不同影響情形妥善處理，同時(shí)注意要求分包商和供應(yīng)商根據(jù)相關(guān)合同的索賠和支付“背靠背”條款等約定及時(shí)提交索賠報(bào)告，以保證總承包商可以及時(shí)向業(yè)主進(jìn)行索賠。
五、 建筑企業(yè)進(jìn)行索賠應(yīng)遵守哪些程序性要求？
根據(jù)《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》等市場(chǎng)上主要的工程合同范本，發(fā)生疫情等不可抗力后，建筑企業(yè)首先應(yīng)收集證明不可抗力發(fā)生和因此造成損失的證據(jù)，并應(yīng)根據(jù)合同約定向業(yè)主和監(jiān)理單位及時(shí)提交受到不可抗力影響的通知，書(shū)面說(shuō)明受到不可抗力阻礙的詳細(xì)情況，并提供必要的證明。
同時(shí)，目前主要的工程合同范本均對(duì)于工期和費(fèi)用索賠規(guī)定了索賠期限，因此除了就不可抗力情況發(fā)出通知外，建筑企業(yè)還應(yīng)注意及時(shí)索賠工期和費(fèi)用。如根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的約定，建筑企業(yè)應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向監(jiān)理單位遞交索賠意向通知書(shū)，否則將面臨過(guò)期失權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。而在發(fā)出索賠意向通知書(shū)后28天內(nèi)，建筑企業(yè)還應(yīng)向監(jiān)理單位正式遞交詳細(xì)的索賠報(bào)告。
六、 復(fù)工時(shí)間不確定，建筑企業(yè)下一步如何應(yīng)對(duì)？
及時(shí)履行合同約定的通知義務(wù)。除根據(jù)上述分析及時(shí)向業(yè)主發(fā)出不可抗力和索賠的相關(guān)通知以外，考慮到疫情的持續(xù)性，建筑企業(yè)還應(yīng)注意根據(jù)合同約定將疫情作為具有持續(xù)影響的事件，每隔一段時(shí)間向業(yè)主發(fā)出相關(guān)通知和報(bào)告，并在疫情結(jié)束后發(fā)送事件終止的通知和情況說(shuō)明。
妥善履行減損義務(wù)。建筑企業(yè)應(yīng)采取措施盡量降低疫情的影響，如及時(shí)變更項(xiàng)目實(shí)施方案，從疫情影響不嚴(yán)重的地區(qū)重新采購(gòu)設(shè)備材料和招聘勞務(wù)人員等，以適當(dāng)履行減損義務(wù)，否則因此擴(kuò)大的損失將可能將由建筑企業(yè)自行承擔(dān)。
做好合同解除的應(yīng)對(duì)工作。如疫情影響時(shí)間持續(xù)超過(guò)合同規(guī)定的期限，如根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的約定因不可抗力導(dǎo)致合同無(wú)法履行連續(xù)超過(guò)84天或累計(jì)超過(guò)140天的，建筑企業(yè)有權(quán)要求解除合同，解除后應(yīng)按合同約定及時(shí)開(kāi)展工程款結(jié)算工作。
關(guān)注分包商和供貨商受影響情況。詢問(wèn)分包商和供貨商，特別是對(duì)項(xiàng)目實(shí)施影響較大的分包商和供貨商，其對(duì)分包/供貨合同的履約是否受到疫情的影響，并要求其提交影響說(shuō)明，作出相應(yīng)的應(yīng)對(duì)方案。
重視疫情控制工作。復(fù)工前應(yīng)重點(diǎn)對(duì)春節(jié)期間到過(guò)武漢或武漢籍的人員進(jìn)行排查和登記，嚴(yán)密關(guān)注其健康狀況，一旦發(fā)現(xiàn)傳染病或疑似傳染病病人，應(yīng)及時(shí)報(bào)告、妥善處置，做到傳染病病例的早發(fā)現(xiàn)、早報(bào)告、早隔離、早處置，切實(shí)保障人民群眾的身體健康與生命安全。
(摘自 江蘇建筑業(yè)網(wǎng)）
